第二節(jié)大股東對(duì)中小投資者利益的侵害

　　 投資者投資股票或公司債券，實(shí)際上就是購(gòu)買(mǎi)上市公司或發(fā)行人所制造的金融商品。上市公司經(jīng)營(yíng)狀況的好壞，直接影響到這種金融商品品質(zhì)的優(yōu)劣。在上市公司中擁有決策權(quán)的行為大股東對(duì)個(gè)人投資者權(quán)益的侵犯是我國(guó)證券市場(chǎng)的顯著特征之一。大股東對(duì)個(gè)人投資者的侵權(quán)情況復(fù)雜，類(lèi)型多樣，有的具有明確的侵權(quán)主體和侵權(quán)對(duì)象，有的則沒(méi)有；有的侵權(quán)行為屬于違法、違規(guī)行為，有的則沒(méi)有。沒(méi)有違法、違規(guī)的侵權(quán)行為并不意味著道義上是合理，只是因?yàn)楝F(xiàn)行法規(guī)有漏洞，所以才沒(méi)有直接違反。在實(shí)踐中不斷發(fā)生控股股東背離其誠(chéng)信責(zé)任，侵害中小股東利益的事件，其突出表現(xiàn)有：

　　 1、虛假手段騙取上市資格。公司的股票一上市，就意味著有上億甚至數(shù)十億的資金流進(jìn)公司，而且還可以通過(guò)配股和增發(fā)新股融到更多的資金。為了能實(shí)現(xiàn)上市圈錢(qián)目的，一些上市公司采用了虛構(gòu)利潤(rùn)，提供虛假申報(bào)材料的辦法，騙取了上市資格。如紅光實(shí)業(yè)，這個(gè)創(chuàng)造了中國(guó)股市虧損速度之最的公司，該公司股票是在1997年6月6日上市的，在上市的后半年即告虧損1.98億元，與招股說(shuō)明書(shū)中的盈利預(yù)測(cè)凈利潤(rùn)7055萬(wàn)元相距甚遠(yuǎn)。更有甚者，2000年6月27日吉林通海高科技股份公司（通海高科）發(fā)行新股1億股，股票發(fā)行后的第五天，因“內(nèi)部人士”舉報(bào)涉嫌欺詐上市，且在戰(zhàn)略投資者配售過(guò)程中可能有違規(guī)行為，通海高科被證監(jiān)會(huì)緊急叫停。16億元的申購(gòu)資金苦等兩年，最終以1股通海高科換3.8股吉電股份了結(jié)，通海高科為我國(guó)證券史上寫(xiě)下了不光彩的一頁(yè)。毫無(wú)疑問(wèn)，虛假上市最終的受害者仍然是大量的中小投資者。

　　 2、非法占用上市公司資金。大股東或?qū)嶋H控制人將上市公司當(dāng)作“提款機(jī)”，中小股東的資金被大股東“有償”或“無(wú)償”使用，其手法通常有三種方式：一是直接占用上市公司資金；二是購(gòu)銷(xiāo)關(guān)聯(lián)關(guān)系占用；三是通過(guò)受讓資產(chǎn)或股權(quán)方式。有些公司因控股大股東占用資金而采取不分配的方案，個(gè)別公司甚至將其他應(yīng)收款和大股東資金占用作為其進(jìn)行虛假陳述和蒙騙投資者的工具。上市公司通過(guò)融資得來(lái)的資金被大股東無(wú)償或低成本長(zhǎng)期占用，許多上市公司還因此連流動(dòng)資金都發(fā)生短缺，正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)受到嚴(yán)重影響，導(dǎo)致財(cái)務(wù)狀況惡化。2003年每股虧損高達(dá)2.844元的*ST江紙（600053），就是大股東占款的典型犧牲品。該公司2003年虧損4.58億元，加上公司2001年和2002年虧損的2.99億元和3.32億元，三年累計(jì)虧損額高達(dá)10.89億元。2003年年報(bào)顯示，*ST江紙三年巨虧完全緣于巨額資金被大股東占用。

　　 據(jù)中國(guó)證券報(bào)信息數(shù)據(jù)中心統(tǒng)計(jì)，在連續(xù)兩年虧損的上市公司中，70%存在大股東侵占資金行為；已退市的15家公司，其經(jīng)營(yíng)失敗的重要原因之一就是大股東及關(guān)聯(lián)方占款。

　　 3、上市公司融資擔(dān)保而承擔(dān)不正常的風(fēng)險(xiǎn)。上市公司融資擔(dān)保本是一種正常的經(jīng)濟(jì)行為，但現(xiàn)在已經(jīng)演變成為一種惡意“圈錢(qián)”手段。上市公司融資擔(dān)保有兩種類(lèi)型，即關(guān)聯(lián)擔(dān)保和相互擔(dān)保。前者是大股東利用其控股地位，迫使上市公司為股東及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供巨額擔(dān)保，上市公司充當(dāng)“提款機(jī)”角色，而最終被掏空；互保則是上市公司之間相互擔(dān)保。2000年7月1日證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問(wèn)題的通知》，明文禁止上市公司以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。上市公司為股東提供擔(dān)保相對(duì)得到抑制，但上市公司之間的互保行為又愈演愈烈，出現(xiàn)了媒體所稱(chēng)的“深圳互保圈”、“上海互保圈”和“福州互保圈”等以地域區(qū)分的上市公司互保關(guān)系。在這種互保圈中，一旦其中的一家公司無(wú)法清償?shù)狡趥鶆?wù)，則很有可能影響到圈中的其他公司，甚至導(dǎo)致其他公司蒙受巨大損失。過(guò)多的融資擔(dān)保，提高了上市公司的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重侵害了流通股股東的權(quán)利。事實(shí)上，許多上市公司就是由于為大股東進(jìn)行擔(dān)保或是公司互保，導(dǎo)致自身陷入連帶責(zé)任境地。比如，ST托普2003年報(bào)披露，公司擔(dān)保發(fā)生額共達(dá)75547.9萬(wàn)元，其中違規(guī)擔(dān)保47485萬(wàn)元，擔(dān)保額已經(jīng)占到公司凈資產(chǎn)的78.79%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)監(jiān)管當(dāng)局要求的50%的上限。*ST中科累積對(duì)外擔(dān)保額高達(dá)60.79億元，其中敗訴擔(dān)保2.39億元，逾期擔(dān)保5.35億元。由于2003年公司資產(chǎn)總額不到80億元，而擔(dān)保額也大大超過(guò)公司資產(chǎn)的50%。

　　 4、通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行資產(chǎn)或利潤(rùn)轉(zhuǎn)移。相當(dāng)部分的上市公司與大股東一起搞利潤(rùn)轉(zhuǎn)移、利潤(rùn)操縱，通常是控股股東通過(guò)不公平的關(guān)聯(lián)交易，將上市公司的資產(chǎn)或利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至母公司或其控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如低價(jià)向上市公司收購(gòu)產(chǎn)品再以市場(chǎng)價(jià)格出售以獲取差價(jià)、向上市公司高價(jià)提供原料、無(wú)償或低于正常利率占用上市公司資金、向上市公司高價(jià)轉(zhuǎn)讓低質(zhì)量資產(chǎn)等。這實(shí)際上是吮吸了從屬公司的營(yíng)運(yùn)能力、盈利能力和償債能力，侵蝕了從屬公司中小股東的利益。

　　 5、上市公司的分配不規(guī)范，分紅派息很低。分紅派息率低一直是困擾證券市場(chǎng)的一個(gè)問(wèn)題，連續(xù)多年不分紅、少分紅或是沒(méi)有現(xiàn)金流出的股票股利，股利分配比率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于世界上其他國(guó)家。從大股東的角度出發(fā)，低分紅率不僅保證了公司擁有足夠的現(xiàn)金流，而且通過(guò)未分配利潤(rùn)的形式在下一年繼續(xù)攤?cè)胭Y本公積，其直接的結(jié)果就是公司的每股凈資產(chǎn)逐年增加，股票股利的派發(fā)更是從表現(xiàn)上掩蓋了實(shí)際每股凈資產(chǎn)的增加，在公司股本不斷轉(zhuǎn)增的過(guò)程中，非流通股東成為事實(shí)上最大的贏家。

　　 2004年證券市場(chǎng)一些公司上市伊始就推出了高派息的政策，但是可惜的是，這種政策流通股東卻享受不到，由原先的現(xiàn)金分紅“不足”走到了分紅的另一極端——“過(guò)度”的現(xiàn)金分紅。典型的如有通威股份上市即向老股東每10股派發(fā)紅利11元的高派現(xiàn)方案，一下就分紅1.23億元，剛上市才20天，老股東就取得110%的回報(bào)；深受通威股份只向老股東分紅的啟發(fā)，寧波東睦和新合成等公司也推出只向老股東分紅的高派現(xiàn)方案。以寧波東睦為例，按發(fā)行前股份總數(shù)7000萬(wàn)股為基數(shù)，按每10股派發(fā)現(xiàn)金8.5元的比例，將公司2003年底前的滾存利潤(rùn)6011萬(wàn)元分配掉5950萬(wàn)元后，基本上是吃光分光。這種短時(shí)間內(nèi)通過(guò)高派現(xiàn)把公司利潤(rùn)吃光分光的做法在A股市場(chǎng)可以算是“創(chuàng)新”，但通威股份這種“創(chuàng)新”開(kāi)創(chuàng)了中國(guó)證券市場(chǎng)一個(gè)極不好的先例，通過(guò)招股說(shuō)明書(shū)里的“默示原則”，將本應(yīng)由新老股東共同擁有的發(fā)行前利潤(rùn)占為已有，無(wú)異于掠奪，這種行為極大地侵犯了流通股東的利益。

　　 6、虛假出資，虛假上市，欺騙中小股東。注冊(cè)資金是衡量一家公司盈利能力和經(jīng)營(yíng)能力的基本條件之一，大股東虛假出資誤導(dǎo)了投資者的投資決策，影響了投資和交易的安全性。注資不到位的大股東在公司經(jīng)營(yíng)中擁有與其他股東相同的權(quán)利，包括參與經(jīng)營(yíng)權(quán)、管理權(quán)、利益分配權(quán)等，這違反了公平原則。如2001年ST金馬、麥科特虛假出資，騙取上市資格，盡管虛假出資最終被查出，但是大量中小投資者的損失卻難以得到賠償。

　　 7、提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告，操縱股價(jià)，誤導(dǎo)中小投資者。上市公司會(huì)計(jì)信息失真現(xiàn)象十分嚴(yán)重，投資者無(wú)法評(píng)價(jià)公司的機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)，區(qū)分上市公司的質(zhì)量，會(huì)計(jì)信息的信號(hào)傳遞功能不能充分發(fā)揮，虛假的盈利信息誤導(dǎo)了中小投資者的投資決策，投資者將資金投到質(zhì)量低下的公司，一方面是社會(huì)資源的浪費(fèi)，損害了市場(chǎng)資源配置的效率，另一方面也提高了投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)。

　　 虛假財(cái)務(wù)報(bào)告的另一個(gè)突出表現(xiàn)就是包裝上市，美化企業(yè)上市前的財(cái)務(wù)指標(biāo)，以達(dá)到“圈錢(qián)”的目的。“一年贏，二年平，三年虧”曾是中國(guó)證券市場(chǎng)對(duì)一些有包裝嫌疑的新股上市三年的描繪，但從2003年開(kāi)始出現(xiàn)新股上市即預(yù)警或預(yù)虧的現(xiàn)象，上市公司“業(yè)績(jī)變臉”較從前加快了許多，其中除了上市排隊(duì)影響了項(xiàng)目投資外，另一個(gè)主要原因就是業(yè)績(jī)包裝。如南方航空，該公司于2003年7月25日上市，時(shí)隔7個(gè)交易日，該公司便于8月4日發(fā)布預(yù)虧公告，聲稱(chēng)公司中期虧損，從而創(chuàng)下了新上市公司上市即告虧損的記錄。2005年3月上市的中小板詢(xún)價(jià)第一股黔源電力也存在包裝上市的重大嫌疑，公司2004年每股收益0.36元（攤薄），但是2005年一季度虧損3515萬(wàn)元，比上年同期減少94%；每股收益-0.25元。“業(yè)績(jī)變臉”很重要的原因就在于：一些公司通過(guò)虛假財(cái)務(wù)報(bào)告包裝上市經(jīng)不起時(shí)間的考驗(yàn)。“業(yè)績(jī)變臉”一方面拷問(wèn)了我國(guó)新股發(fā)行制度，另一方面也反映了某些上市公司誠(chéng)信極低，虛假財(cái)務(wù)報(bào)告嚴(yán)重?fù)p害了投資者的權(quán)益。